تأملات قانونية في المادة (736) من قانون المعاملات المدنية العُماني (دراسة مقارنة)

الملخص:

تناول البحث تحليل المادة (736) من قانون المعاملات المدنية العماني، من حيث تعريف الكفالة وبيان خصائصها المميزة لها، ووضح البحث من خلال ذلك كيف وقع القانون العماني في تناقض واضح في هذه المادة مع المواد الأخرى المنظمة لآثار الكفالة؛ لأنه اقتبس المادة (736) الخاصة بتعريف الكفالة من الفقه الإسلامي، بينما اقتبس النصوص المنظمة لآثار الكفالة من الفقه الغربي.

ولذلك نجد القانون العماني يعرف الكفالة في المادة (736) على أنها تصرف بإرادة منفردة وليست عقداً، كما أنه يجعلها بحسب طبيعتها من التصرفات التبرعية بحيث يبطل أخذ الكفيل عوضًا عن كفالته، كما أن ظاهر التعريف يوحي –على غير الحقيقة- أن الكفيل على نفس درجة المدين أي أنه متضامن معه، وهذا كله تأثراً بالفقه الإسلامي في صياغة ومضمون هذه المادة. ولكن إذا نظرنا إلى النصوص المنظمة لآثار الكفالة تنجدها في مضمار آخر؛ فهي تعتبر الكفالة غير تضامنية في الأصل، ونجيز الدفع بالتجريد والدفع بالتقسيم؛ وذلك لتأثرها بالفقه الغربي في الصياغة والمضمون.

الكلمات المفتاحية:

تعريف الكفالة – خصائص الكفالة – حظر المقابل في الكفالة – التضامن- الكفالة – خصائص الكفالة – حظر المقابل في الكفالة.

المراجـــع :

أولاً- المراجع الشرعية:

• حاشية ابن عابدين، رد المحتار على الدر المختار، ج4، المكتبة الفقهية الكبرى، متاح على الشبكة العالمية للمعلومات.
• المغني لابن قدامة، ج 6، المكتبة الفقهية الكبرى، متاح على الشبكة العالمية للمعلومات.
• مجمع الضمانات لأبي محمد البغدادي، المكتبة الفقهية الكبرى، متاح على الشبكة العالمية للمعلومات.
• الأم للإمام الشافعي، ج 3، المكتبة الفقهية الكبرى، متاح على الشبكة العالمية للمعلومات.
• عبد الرزاق السنهوري، مصادر الحق في الفقه الإسلامي، الحلبي ببيروت، 1998م، ج1.
• علي القليصي، فقه المعاملات المالية في الشريعة الإسلامية، مكتبة الجيل الجديد، صنعاء، 1994م.
• محمد يوسف موسى، الأموال ونظرية العقد في الفقه الإسلامي، سنة 1953م، بدون ناشر.

ثانياً- المراجع القانونية:  

• أحمد سلامة، أحكام الالتزام، مطبعة المعرفة بالقاهرة، بدون تاريخ طبعة.
• توفيق فرج، التأمينات الشخصية والعينية، مؤسسة الثقافة الجامعية بالإسكندرية، سنة 1984م.
• جميل الشرقاوي، الكفالة كتأمين شخصي للحقوق في قانون المعاملات المدنية لدولة الإمارات العربية المتحدة، مجلة الأمن والقانون التي تصدرها أكاديمية شرطة دبي، س3، عدد يوليو، ص7.
• حمدي عبد الرحمن، التأمينات الشخصية والعينية، عقد الكفالة، طبعة 1992م، بدون ناشر.
• رمضان أبو السعود وهمام محمود، التأمينات الشخصية والعينية، دار المطبوعات الجامعية بالإسكندرية، سنة 1998م.
• سليمان مرقس، الوافي في شرح القانون المدني، عقد الكفالة، طبعة نقابة المحامين، 1993م.
• عبد الخالق حسن، الكفالة، دراسة مقارنة في الفقه الإسلامي والقانون المدني المصري، بدون ناشر، طبعة سنة 1986م.
• عبد الخالق حسن، الوجيز في قانون المعاملات المدنية الإماراتي، مطبوعات أكاديمية شرطة دبي، 1991م، ج 7.
• عبد الرزاق السنهوري، الوسيط، في شرح القانون المدني، منشورات الحلبي ببيروت، سنة 1988م، ج10.
• عبد الفتاح عبد الباقي، التأمينات الشخصية والعينية، طبعة 1950م، بدون ناشر.
• عبد الفتاح عبد الباقي، نظرية العقد والإرادة المنفردة، دراسة معمقة ومقارنة بالفقه الإسلامي، دون ناشر وتاريخ طبع.
• عبد المنعم البدراوي، أحكام الالتزام، 1986م، بدون ناشر.
• عدنان السرحان، العقود المسماة، المقاولة والوكالة والكفالة، دار الثقافة بعمان، الأردن، سنة 1996م.
• محمد إبراهيم بنداري، الوجيز في أحكام الالتزام في القانون العماني، مكتبة الدراسات العربية للنشر والتوزيع، سلطنة عمان، سنة 2023م.
• محمد كامل مرسي، التأمينات الشخصية والعينية، مطبعة نصر، بدون تاريخ طبع.
• محمود جمال الدين زكي، التأمينات الشخصية والعينية، ط 3، سنة 1979م، بدون ناشر.
• منصور مصطفى منصور، عقد الكفالة، طبعة 1960م، المطبعة العالمية بالقاهرة.
• نبيل إبراهيم سعد، التأمينات الشخصية، طبعة سنة 2000م، منشأة المعارف بالإسكندرية.

ثالثاً- التشريعات:

• القانون المدني المصري رقم 131 لسنة 1948م.
• القانون المدني الأردني رقم 43 لسنة 1976.
• قانون المعاملات المدنية الإماراتي رقم 5 لسنة 1985.
• قانون المعاملات المدنية العماني رقم 29 لسنة 2013.